实施股权激励计划中的若干税务问题

一、实施股权激励企业的企业所得税处理

(一)一般规定——税务总局18号公告

2012年，税务总局发布《税务总局关于居民企业实行股权激励计划有关企业所得税处理问题的公告》(税务总局公告2012年第18号，以下简称“18号公告”)，对上市公司实施股权激励计划有关企业所得税处理的相关问题作了比较具体的规定。

股权激励计划的基本框架，是上市公司在授予日按照预先确定的条件授予激励对象一定的股票或权利，激励对象只有在等待期中符合规定的条件，才可进行行权，在行权日行使权利并实现获益。根据18号公告，企业在相应时点或时期中需要进行的税务处理亦不同。

1、授予日

根据18号公告规定，除股权激励计划实行后立即可以行权的，在授予日上市公司不需要进行税务处理。无论是限制性股票还是股票期权，但凡需要激励对象经过一定等待期才能行权的，都不属于“股权激励计划实行后立即可以行权”，因此，在授予日，上市公司不需要进行税务处理。

2、等待期

根据《企业会计准则第11号--股份支付》，实施股权激励计划的上市公司在等待期内应当进行会计处理，在股权激励计划授予激励对象后，按照该股票的公允价格及数量，计算确定作为上市公司相关年度的成本或费用，作为换取激励对象提供服务的对价。

但是，需要注意的是，18号公告规定，对股权激励计划实行后，需待一定服务年限或者达到规定业绩条件(即等待期)方可行权的，上市公司在等待期内会计上计算确认的相关成本费用，不得在对应年度计算缴纳企业所得税时扣除。

3、行权日

根据18号公告规定，在股权激励计划可行权后，上市公司方可根据该股票实际行权时的公允价格与当年激励对象实际行权支付价格的差额及数量，计算确定作为当年上市公司工资薪金支出，依照税法规定进行税前扣除。股票实际行权时的公允价格，以实际行权日该股票的收盘价格确定。由于股权激励计划的对象是企业员工，其所发生的支出，应属于企业职工工资薪金范畴。

(二)需要关注的问题

1、境内上市公司之外的其他公司实施股权激励计划时能否参照上市公司进行税务处理

目前，有关部门仅对在境内上市的公司实施股权激励计划作出具体规定和要求，但实践中确实也存在一些境外上市公司以及非上市公司依照境内上市公司的做法实施股权激励计划。因此，为了体现税收政策的公平性，18号公告第三条规定，在境外上市的居民企业和非上市公司，凡比照《上市公司股权激励管理办法(试行)》(证监公司字[2005]151号，以下简称《管理办法》)的规定建立职工股权激励计划，且在企业会计处理上，也按会计准则的有关规定处理的，其股权激励计划有关企业所得税处理问题，可以按照18号公告规定执行。

实践中，很多拟上市企业会在上市前对公司的一些高管或核心技术人员突击实行股权激励，比如由大股东将其持有的原始股以较低价格转让给或赠与给高管、核心技术人员，或者由高管、核心技术人员以较低的价格向拟上市企业增资。对于拟上市企业的该等操作，《企业会计准则解释第4号》以及证监会都要求公司按股份支付会计准则的规定进行核算并进行追溯调整。但是，拟上市企业的该等操作是否一定能适用18号公告?根据18号公告的规定，要适用18号公告，非上市公司建立职工股权激励计划不仅是会计上要按照股份支付会计准则的规定进行处理，而且必须要符合《管理办法》的规定。

《管理办法》规定，上市公司授予激励对象限制性股票，应当在股权激励计划中规定激励对象获授股票的业绩条件、禁售期限。如果拟上市企业在上市前突击对高管、核心技术人员进行股权激励，但是并没有规定业绩条件以及禁售期，那么，拟上市企业的该等操作虽然在会计上根据财政部和证监会的规定按股份支付会计准则进行了会计核算，但因不符合《管理办法》规定，也将很可能不能适用18号公告的规定，此点尤其需要引起企业的注意。

2、用于股权激励的股份来源不同是否对税务处理产生影响

根据《管理办法》的规定，拟实行股权激励计划的上市公司，可以通过以下方式解决标的股票来源：(一)向激励对象发行股份;(二)回购本公司股份;(三)法律、行政法规允许的其他方式。但是，18号公告对于用于股权激励的股票来源并未明确限定，亦未规定分别对待，可见，只要是符合《管理办法》的规定，用于股权激励的股票来源并不会影响18号公告的适用。

二、股权激励对象的个人所得税问题

(一)限制性股票

限制性股票是指公司按照预先确定的条件授予激励对象一定数量的本公司股票，激励对象只有在工作年限或业绩目标符合股权激励计划规定条件的，才可出售限制性股票并从中获益。

1、授予日

根据《财政部、税务总局关于股票增值权所得和限制性股票所得征收个人所得税有关问题的通知》(财税[2009]5号)、《财政部、税务总局关于个人股票期权所得征收个人所得税问题的通知》(财税[2005]35号)、《税务总局关于股权激励有关个人所得税问题的通知》(国税函[2009]461号)规定，员工接受实施股票期权计划企业授予的限制性股票时，即于授予日，并不产生个人所得税纳税义务。

2、等待期

根据上述文件规定，等待期内激励对象不因取得限制性股票而发生纳税义务。等待期内上市公司进行利润分配的，员工应就取得的股息、红利所得应按照“利息、股息、红利所得”适用的规定计算缴纳个人所得税，除依照有关规定可以免税或减税的外，应全额按20%的税率计算缴纳个人所得税。

3、行权日

国税函[2009]461号文规定，限制性股票个人所得税纳税义务发生时间为每一批次限制性股票解禁的日期。根据个人所得税法及其实施条例和国税函[2009]461号文、财税[2009]5号文件等规定，个人因任职、受雇从上市公司取得的股票增值权所得和限制性股票所得，由上市公司或其境内机构按照“工资、薪金所得”项目和股票期权所得个人所得税计税方法，依法扣缴其个人所得税。

根据国税函[2009]461号文规定，原则上应在限制性股票所有权归属于被激励对象时确认其限制性股票所得的应纳税所得额。即:上市公司实施限制性股票计划时，应以被激励对象限制性股票在证券登记结算公司(境外为证券登记托管机构)进行股票登记日期的股票市价(指当日收盘价)和本批次解禁股票当日市价(指当日收盘价)的平均价格乘以本批次解禁股票份数，减去被激励对象本批次解禁股份数所对应的为获取限制性股票实际支付资金数额，其差额为应纳税所得额。

(二)股票期权

股票期权是指公司按照规定的程序授予本公司及其控股企业员工的一项权利，该权利允许被授权员工在未来时间内以某一特定价格购买本公司一定数量的股票。

1、授予日

根据财税[2005]35号文和《税务总局·关于个人股票期权所得缴纳个人所得税有关问题的补充通知》(国税函[2006]902号)规定，激励对象根据股权激励计划接受企业授予的股票期权时，除股票期权在授权时即可转让且在境内或境外存在公开市场及挂牌价格外，一般不作为应税所得征税，不产生个人所得税纳税义务。

2、等待期

根据财税[2005]35号文规定，等待期内激励对象不发生纳税义务。与限制性股票不同，由于激励对象在授予日只是取得了一项将来以某一价格购买本公司一定数量股票的权利，在行权前并未取得标的股票。因此，有等待期内不会取得股息、红利所得。

3、行权日

员工行权时，其从企业取得股票的实际购买价(施权价)低于购买日公平市场价(指该股票当日的收盘价)的差额，是因员工在企业的表现和业绩情况而取得的与任职、受雇有关的所得，应按“工资、薪金所得”适用的规定计算缴纳个人所得税。

(三)股票增值权

股票增值权，是指上市公司授予公司员工在未来一定时期和约定条件下，获得规定数量的股票价格上升所带来收益的权利。被授权人在约定条件下行权，上市公司按照行权日与授权日二级市场股票差价乘以授权股票数量，发放给被授权人现金。

1、授予日

根据国税函[2009]461号文规定，股票增值权个人所得税纳税义务发生时间为上市公司向被授权人兑现股票增值权所得的日期。因此，激励对象在授予日不产生个人所得税纳税义务。

2、等待期

股权增值权仅赋予激励对象获得规定数量的股票价格上升所带来收益的权利，激励对象并不实际持有公司股票，等待期内不会取得股息、红利所得，不因此而产生纳税义务。

3、行权日

根据国税函[2009]461号文规定，股票增值权被授权人获取的收益，是由上市公司根据授权日与行权日股票差价乘以被授权股数，直接向被授权人支付的现金。上市公司应于向股票增值权被授权人兑现时依法扣缴其个人所得税。

(四)需要关注的问题

财税[2005]35号、国税函[2006]902号和财税[2009]5号以及国税函[2009]461号有关股权激励个人所得税政策，适用于上市公司(含所属分支机构)和上市公司控股企业的员工，根据《税务总局关于个人所得税有关问题的公告》(税务总局公告2011年第27号)，企业由上市公司持股比例不低于30%的，其员工以股权激励方式持有上市公司股权的，可以按照前述文件规定的计算方法，计算应扣缴的股权激励个人所得税，不再受上市公司控股企业层级限制。

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