关联交易解决之道(更新版)

首发管理办法规定，发行人应当资产独立即生产型企业应当具备与生产经营有关的生产系统、辅助生产系统和配套设施，合法拥有与生产经营有关的土地、厂房、机器设备以及商标、专利、非专利技术的所有权或者使用权，具有独立的原料采购和产品销售系统;非生产型企业应当具备与经营有关的业务体系及相关资产。由此，关联交易便成了审核关注的重点。对关联交易的判断，主要是看其交易金额及其趋势、是否履行了正当程序(即判断其法人治理结构是否完善以及其独立性如何)、是否定价公允及其对拟上市企业盈利能力的影响。

从是否有直接与资金往来有关的角度，我们可将其分为一是资金往来的关联交易(经营性资金占用和非经营性资金占用即拆借)，另一类是与资金往来无关的关联交易，即经营业务往来，如采购、销售、租赁及担保事项。我们将分别阐述两类关联交易问题的解决办法和处理原则。

一、资金占用与资金拆借的关联交易

对于拟上市企业，首先要保证公司的资金不能被控股股东、实际控制人或其关联企业占用;其次，拟上市企业无偿使用控股股东、实际控制人或关联企业的资金，尽管未侵害拟上市企业的利益，但也应尽量避免。根据《贷款通则》，企业与非银行金融机构的资金拆借是不合规的。不过实践中，好像很普遍也不是很严重的违规行为。那么解决，资金占用及资金拆借的途径有哪些呢?

(一)重组收购关联方

通过收购控股股东、实际控制人的关联企业，纳入拟上市公司的合并报表后，合并报表外的关联交易大幅减少，但这需要集团公司的统一安排。通过集团统一安排，可以要求拟上市企业归还关联方资金，同时关联方归还拟上市企业资金，当然有个前提是关联企业与拟上市公司在业务上应该具有较大的关联性。参考案例是升达林业。

(二)以股利冲抵解决

对于股东尤其是控股股东占用拟上市企业资金的情形，一个简便的方式即是以应付该股东的股利冲抵其占用拟上市企业的资金。

上海莱士的案例，便是如此，科瑞天诚等股东以应收上海莱士的股利来冲抵其对上海莱士的借款。但是值得注意的是，上海莱士公司在处理完该问题后，通过制定和实施《关联交易管理办法》，严格执行该办法的相关规定，没有再发生新的关联资金占用，值得大家学习和借鉴。同时，由有关关联方出具不再发生资金占用的承诺。

辽宁出版传媒股份有限公司也是通过以应付股利冲抵关联方资金占用的，并且是在进行债权转移的基础上进行的，以利于用股利冲抵。据招股书披露：2007年3月31日，本公司及其下属公司与出版集团签订债务重组协议，将本公司及下属公司对出版集团和出版集团下属单位的其他应收款，转为本公司对出版集团的其他应收款，然后由本公司与出版集团签订协议，将本公司与出版集团之间的债权债务及应付股利相互抵消。其中，本公司对出版集团的其他应付款2654.41万元、应付股利1692.39万元，共抵消本公司对出版集团的其他应收款4346.80万元。当然，上述事项须发行人董事会和股东大会的确认，并经控股股东董事会的确认。

(三)对程序瑕疵进行事后追认并充分解释

具体的案例包括天津普林案例、海亮股份案例、奥特迅案例。解决的办法是，保荐机构辅导进入后，不能再发生此类事件，同时之前发生过存在程序瑕疵的，应事后追认，并制定相关的制度，完善公司治理结构，再对资金占用事项进行充分的说明。海亮股份案例和奥特迅案例解释的角度很有新意。

(四)将股东直接向公司提供借款转为委托贷款

由于《贷款通则》规定资金借贷行为应当发生在金融机构与企业之间或是金融该机构之间，因此对于股东或实际控制人直接提供给公司的借款就应当转换为委托贷款，以进行规范。芭田股份的案例便是如此。通过委托贷款，一方面规范了公司的资金占用问题，另一方面也解决了公司发展所需的资金问题。而对于公司业务规模小的公司，高管或实际控制人因业务发展借用公司备用金，从而形成“其他应收款”，此类行为应避免发生。参考恩华药业的案例。

另外，对关联方资金占用处理及解释比较到位的是新华都购物广场股份有限公司的案例，可以重点研究。

二、与资金无关的经营业务往来的关联交易

对于此类关联交易，主要是要做到两点：第一，关联交易的程序要合规，价格要公允;第二，关联交易要逐步减少的趋势，在申报报告期末如能消除最好，有些不能或无法消除的，至少做到第一点的要求(董事会或股东大会决议，审议时关联董事或股东回避表决)。目前解决该类关联交易的途径主要有以下几种：

(一)设立子公司承担原委托关联企业的业务

奥特迅的案例中，我们看到，公司发生的经常性关联交易主要是为与控股股东欧华实业发生的委托采购原材料及与奥特迅电气发生的租赁办公场所的关联交易。在招股说明书中，公司充分披露了委托采购的必要性、且价格、手续费支付较为公允，但为较少关联交易，奥特迅还是独立成立了自己的子公司，专职从事原委托关联企业所从事的业务。同时，在程序上，公司再成立香港子公司后，董事会通过了《公司终止与控股股东有关关联交易的议案》，程序上完备。当然，个人觉得设立单独子公司也应考虑成本效益问题。

(二)进行业务整合，将独立于公司外的采购或销售系统纳入公司内

精诚铜业案例中，公司产品的销售由不同的关联销售公司进行了“划片”销售，“市场开拓初期，以专门的销售公司对外销售，可以提升公司的市场形象，比办事处的形式更能得到客户认同”，但是关联销售其收入实现的真实性受到证监会、中介机构的重点关注，为此，公司再变更设立股份公司后，吸收了关联方中专业从事铜板带材销售的专门人才，完善了自己的销售队伍和销售渠道，解决了关联销售问题。2006年本公司不再存在关联销售。同样关联采购，也在设立股份公司后彻底解决。

罗莱家纺案例中，在2006年12月以前，罗莱家居没有完善的对外销售体系，所生产的产品部分销售给控股股东上海罗莱投资控股有限公司，再由罗莱控股实现对外销售。作为，拟上市主体，罗莱家居必须拥有完整的销售体系，实现产供销的独立运行，保荐机构项目组采取了如下方案：先由罗莱控股将与家用纺织品销售有关的全部经营性净资产成立独立的销售公司，再由罗莱家居收购该销售公司的股权，从而将罗莱控股相关的销售自产纳入罗莱家居。

成飞集成案例中，拟上市公司通过业务整合，将航空工模具业务进行剥离，转让给一航成飞，公司不再从事该项业务，减少成飞集成与一航成飞之间存在的较大量的持续性关联交易。业务整合过程是：公司股东会决议(关联股东回避)通过了以减少公司股本方式，将工装模具、工装性架资产及业务转让给一航成飞。其后，公司与一航成飞签署《净资产移交协议》，随后对公司航空工模具业务资产进行资产评估。接着，公司的股东大会审议通过了具体减少的股本数量和资产的价值，双方之后又签订了《减资协议》，协议约定以2005年3月31日为减资基准日进行减资重组，但后因减资未获得国资委批准，召开股东大会决议改为由一航成飞现金购买航空工模具业务相关资产。

当然，业务的整合(购买或销售)需要遵循会计准则中，同一控制下合并等相关规定。在合并具有相关性业务中，在同一控制下，对被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或一个会计年度的营业收入或利润总额占重组前发行人相应项目的100%的，须运行一个会计年度。超过50%，但是低于100%的，则须将被重组方纳入尽职调查范围并发表相关意见。超过20%，但低于50%的，则申报报表至少须包括重组完成后的最近一期资产负债表。

在非同一控制下的业务合并中，业务具有相关性的，掌握标准是：对被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或一个会计年度的营业收入或利润总额占重组前发行人相应项目的100%的，须运行36个月。超过50%，但是低于100%的，则须运行24个月。超过20%，但低于50%的，则须运行12个月。对于业务不具有相关性的合并，对被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或一个会计年度的营业收入或利润总额占重组前发行人相应项目的50%的，须运行36个月。超过20%，但低于50%的，则须运行24个月。

(三)将关联方的股权转让给非关联方，实现交易的非关联化

独一味案例中，公司并没有将同一实际控制人控制的该关联方(销售公司产品的药品流通企业)收购，而是由实际控制人将关联方的股权转让给非关联方，实现关联交易的非关联化。但是此种方式受到证监会的高度关注，除灾招股书上须披露具体情况外，保荐机构和发行人律师须核查：非关联化的真实性和合法性;是否存在委托等代理持股情形;非关联化的理由是否合理;非关联化对发行人独立性、改制方案的完整性以及对生产经营的影响;非关联化后的交易情况是否公允等。

(四)收购产生关联交易的资产解决关联交易

某些情况下，产生关联交易是因为关联方有拟上市企业必须使用的资产，如需要租用或历史上就一直租用关联方的房产、土地，或是需要租用关联方的某种特殊资产来生产产品，此种解决方式就是购买该类资产。福晶科技即是此种情形的经典案例，为减少关联交易，公司与关联方签订协议，收购了原租用关联方的铂金、镀膜机、KTP生产设备，从而解决关联交易的问题。这种方法操作容易，同事不会产生收购股权所带来的其他问题，较为清爽。

(五)通过充分解释得到证监会的认可

启明信息的案例中，公司与控股股东一汽在产品销售方面的关联交易占比较大且会持续下去，但通过公司的解释和采取的戳是，让监管部门相信该等关联交易不会影响公司再实际运作中的独立性、公司具有较强的独立盈利能力等等。

(六)与战略投资者产生关联交易的另类角度解释

在常铝股份的案例中，公司对因战略投资者投资入股而产生的关联关系，进行解释。这个思路得到了证监会的认可，很值得我们借鉴。【完】