企业赴美并购的法律风险及其防范对策

一、实施“走出去”战略的重大意义及其现状分析

在经济全球化背景下，加快实施“走出去”战略不仅是一项企业发展战略，也是一项发展战略，更是经济全球化、资本全球化的必然选择。就企业发展战略而言，一个企业要做大做强，就不能局限于市场。企业核心竞争力要经得起国际市场的考验。海外投资有助于企业获取更多的资源尤其是能源，提高企业产能;获得东道国投资的优惠政策和宽松的市场准入( 如企业的营业或产品的行政许可);创建国际化市场营销网络;获取国际知名品牌，建立专业化的管理团队和熟练工人队伍;获得世界先进技术包括专利技术和非专利技术; 实现企业在全球资源配置的国际发展战略。就发展战略而言，“走出去”战略是和平崛起的物质前提，而崛起的经济强国必然是一个跨国公司层出不穷的大国。跨国公司是一国经济体系的核心支柱。发达无不拥有一批在全球范围内“攻城略地”的跨国公司。抽去了跨国公司的支柱，发达的大厦便会顷刻瓦解。就经济全球化而言，资本全球化和投资自由化已经成为必然趋势。鼓励全球资本流动有助于维护世界和平。跨境投资不仅为投资者赚取利润，也为投资对象国创造了就业、税收和其他利益(如先进的技术、管理与文化) 。鼓励企业“走出去”不仅符合世贸组织《与贸易有关的投资措施的协议》的要求，而且也是资本逐利属性的要求。主席胡锦涛在2011年11月12日在檀香山会见美国总统奥巴马时指出：“美国应该尽快采取实际措施放宽对华高技术产品出口限制，并为企业赴美投资提供便利”。[1]温家宝总理2011年11月19日在印尼巴厘岛出席东亚领导人系列会议期间会见美国总统奥巴马时，也敦促美方在放宽对华高技术产品出口限制、企业赴美投资准入、为企业提供公平竞争环境等方面尽快采取实际行动。[2]

从实践来看，2010 年对外直接投资净额(流量) 为688.1亿美元，同比增长21.7%，连续9年保持增长势头，年均增速为49.9%。企业以并购方式实现的直接投资297亿美元，同比增长54.7%，占流量总额的43.2%。截至2010年底，对外直接投资累计净额 (存量) 达3172.1亿美元，位居全球第17位。[3]根据联合国贸发会议《2011 年世界投资报告》，2010年对外直接投资占全球当年流量的.52%，位居全球第五，首次超过日本(562.6 亿美元)。4]美国是吸引全球外国资本最多的。不仅企业界乐意赴美投资，美国商业界亦对企业赴美投资抱有乐观主义心态。美国商会(The American Chamber of Commerce in the People’s Republic of China) 对中美两国经贸关系的未来设定了“三个一万亿美元”的目标，预期在中美正式建交第二个30年(2009